ОТПУСК ЗА СВОЙ СЧЕТ: ВСПОМНИТЬ ВСЕ

М.Г. Суховская, старший юрист

У каждого работника могут возникнуть неотложные обстоятельства, когда нужны несколько свободных дней.

Если свой ежегодный отпуск тратить он не хочет, тогда единственный выход - взять отпуск за свой счет. Его еще называют отпуском без сохранения зарплаты, отпуском без содержания или неоплачиваемым отпуском. По общему правилу работники должны такой отпуск согласовывать с руководством. Но есть ситуации, когда работодатель просто не вправе в нем отказать.

Общие правила

Любой работник, независимо от времени его работы в компании, по согласованию с работодателем может попросить неоплачиваемый отпуск в связи с семейными обстоятельствами или по другим уважительным причинам <2>.

Внимание. Если в период неоплачиваемого отпуска работник заболел, такой отпуск не нужно ни продлевать, ни переносить <1>.

Работодатель сам решает, насколько та или иная причина уважительна. И он имеет полное право счесть ее неуважительной и не отпустить сотрудника в отпуск.

Если тот все равно не придет на работу, это может быть поводом для увольнения за прогул. Хотя, заметим, суд отдельно рассмотрит и причину отсутствия работника <3>.

Нигде не прописана ни максимальная, ни минимальная продолжительность отпуска за свой счет. Работник может уйти хоть на день, хоть на год, если работодатель не возражает.

После того как сотрудник договорится с начальством о неоплачиваемом отпуске, ему нужно лишь написать соответствующее заявление, указав продолжительность отпуска и причину, к примеру "по семейным обстоятельствам". Конкретизировать ее, то есть писать, к примеру, "женитьба сына", совсем не обязательно.

В свою очередь, работодатель издает приказ о предоставлении отпуска и под роспись знакомит с ним работника.

В табеле учета рабочего времени отпуск за свой счет отражается кодами "ДО" или "16".

Но иногда работодатель просто не может отказать работнику в отпуске без содержания. Далее мы будем условно называть такой отпуск "обязательный".

Обязательный неоплачиваемый отпуск "по случаю"

Руководство должно предоставить сотруднику отпуск за свой счет сроком до 5 календарных дней в следующих случаях <4>:

• рождение ребенка;

• регистрация брака;

• смерть близкого родственника. Это родители, дети, дедушки, бабушки, внуки, братья, сестры (полнородные и неполнородные) <5>.

Правда, по мнению Минтруда, документально подтверждать близкое родство с умершим работник не обязан <6>.

В связи с этим хочется напомнить работодателям вот о чем.

1. Право работника уйти в обязательный отпуск без содержания не зависит от усмотрения работодателя. Иными словами, работнику не нужно согласовывать с начальством свой уход. Достаточно просто подать заявление об отпуске, чтобы работодатель знал, сколько работника не будет на месте. Отказать в таком отпуске работодатель не вправе. И расценивать в этом случае отсутствие работника как прогул нельзя. Такой вывод сделал Верховный суд относительно отпуска в связи с рождением ребенка <7>. Но полагаем, что это справедливо и для остальных случаев обязательного неоплачиваемого отпуска.

2. Работник вправе использовать такой отпуск по каждому из трех названных случаев. То есть он может взять, к примеру, 5 дней на подготовку и проведение свадьбы, а через несколько месяцев пойти в 5-дневный отпуск в связи с рождением ребенка.

3. В заявлении на обязательный отпуск за свой счет работник должен указать его причину (к примеру, в связи с бракосочетанием), чтобы было очевидно, какой отпуск просит работник.

4. Предоставление обязательного отпуска без содержания может не совпадать в точности с определенным событием. Однако должно в определенной степени соотноситься с указанным периодом. Так в свое время разъяснил нашему журналу заместитель руководителя Роструда И.И. Шкловец (см. ГК, 2016, N 19, с. 69). Проще говоря, если сотрудник, у которого ребенок родился в январе, требует отпуск без содержания в мае, работодатель вправе посчитать, что этот отпуск к факту рождения ребенка не имеет никакого отношения.

5. Многие нюансы, касающиеся обязательного отпуска без содержания, в ТК РФ не урегулированы. Поэтому, чтобы избежать конфликтных ситуаций, имеет смысл закрепить в ЛНА порядок предоставления такого отпуска. Можно, в частности, прописать следующие моменты:

• в течение какого срока после наступления того или иного события работник может обратиться за отпуском;

• через сколько дней после выхода из отпуска работник должен представить в отдел кадров подтверждающие документы (к примеру, копию свидетельства о рождении ребенка или о заключении брака);

• какие родственники считаются близкими для целей неоплачиваемого отпуска.

При этом работодатель не может сократить перечень, приведенный в ст. 14 Семейного кодекса РФ, но вправе его расширить;

• возможность разделения неоплачиваемого отпуска на части. Ведь так бывает, что работнику, к примеру, нужно взять 3 дня для организации и проведения похорон, а спустя время еще 2 дня, чтобы подготовить и провести поминки;

• в каких еще случаях сотрудник может взять отпуск за свой счет и причина будет считаться уважительной (к примеру, свадьба детей, 1 сентября или последний звонок).

Обязательный неоплачиваемый отпуск для работников-льготников

Есть категории работников, которым в качестве дополнительной льготы, помимо ежегодного оплачиваемого отпуска, по закону полагается еще и отпуск за свой счет определенной продолжительности. Причем они могут взять его в удобное для себя время. И работодатель обязан отпустить их в неоплачиваемый отпуск в те даты, что указаны в заявлении. К слову, предоставление такого отпуска никак не зависит от стажа работы льготника в конкретной компании, но сам отпуск ограничен по количеству дней в году.

Приведем несколько льготных категорий сотрудников.

Комментарий.

(*) Те, кто вышел на пенсию по выслуге лет и продолжает работать, на такой "льготный" отпуск рассчитывать не могут.

Если льготник имеет право на отпуск за свой счет сразу по нескольким законным основаниям (например, как работающий пенсионер и как работающий инвалид), то эти отпуска не суммируются.

Внимание. Неоплачиваемые отпуска, даже если они запланированы заранее, в графике отпусков отражать не нужно.

По заявлению работника ему нужно предоставить отпуск наибольшей продолжительности из всех возможных по одному из оснований.

Если он в текущем рабочем году не воспользуется своим правом на положенный ему неоплачиваемый отпуск, то на следующий год такой отпуск не переносится.

Обязательный неоплачиваемый отпуск для тех, кто собрался отгулять обычный отпуск

Закон предусматривает ряд случаев обязательного предоставления неоплачиваемого отпуска для того, чтобы определенные категории работников могли реализовать свое право на ежегодный оплачиваемый отпуск. В частности, отпуск за свой счет положен:

• тем, кто работает в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, - на время, необходимое для проезда к месту использования ежегодного отпуска и обратно <13>;

• женам военнослужащих - на разницу между продолжительностью ежегодного отпуска жены и отпуска мужа при условии, что отпуск жены меньше <14>;

• совместителям - на разницу между продолжительностью их ежегодных отпусков по основному месту работы и по совместительству, если отпуск на основной работе больше <15>.

Справка. По общему правилу порядок отзыва из отпуска, закрепленный в ст. 125 ТК РФ, действует только для ежегодных оплачиваемых отпусков. Трудовой кодекс не предусматривает возможность отозвать работника из неоплачиваемого отпуска, ведь он предоставляется по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам.

Но, если возникнет срочная необходимость в работнике, находящемся в отпуске за свой счет, работодателю ничто не мешает поинтересоваться, может ли тот выйти на работу.

А если работник откажется, то никаких санкций к нему применить нельзя.

* * *

А в заключение хотим напомнить, что работника, находящегося в отпуске (в том числе за свой счет), работодатель уволить по своей инициативе не может.

<1> вопрос 4 Обзора актуальных вопросов за октябрь 2020 г.

<2> ст. 128 ТК РФ

<3> Апелляционное определение Мосгорсуда от 04.10.2019 N 33-43328/2019

<4> ст. 128 ТК РФ

<5> ст. 14 СК РФ

<6> Письмо Минтруда от 30.08.2019 N 14-2/ООГ-6315

<7> Определение ВС от 22.04.2019 N 5-КГ19-21

<8> ст. 128 ТК РФ

<9> ст. 128 ТК РФ

<10> ст. 4, подп. 17 п. 1 ст. 14 Закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ

<11> приложение N 1 к Приказу Минздравсоцразвития от 24.11.2010 N 1031н

<12> подп. 11 п. 1 ст. 16 Закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ

<13> ст. 322 ТК РФ

<14> п. 11 ст. 11 Закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ

<15> ст. 286 ТК РФ

Статья впервые опубликована в журнале "Главная книга" N 11, 2021

БРАКА УЖЕ НЕТ, А КРЕДИТЫ ВСЕ ЕЩЕ ЕСТЬ: КОМУ ПРИДЕТСЯ ИХ ПЛАТИТЬ

М.Г. Суховская, старший юрист

По данным ЦБ, на январь 2020 г. россияне должны были банкам 17,6 трлн руб. К октябрю число заемщиков с четырьмя и более кредитами выросло на полмиллиона и составило почти 4 млн человек. А еще в "ковидном" году с января по сентябрь было зарегистрировано около 580 тыс. браков. В том же году 400 тыс. пар развелись.

Сопоставив эти две статистики, нетрудно догадаться, что большинство пар на момент развода имели непогашенные кредиты, в том числе взятые в браке.

Как делятся долги бывших супругов

Как известно, по умолчанию при разводе совместно нажитое имущество делится между мужем и женой поровну <1>. При этом, как сказал Верховный суд, наличие общего несовершеннолетнего ребенка отнюдь не безусловный повод отступать от начала равенства долей при разделе совместного имущества <2>.

Тот же принцип - все поровну - применяется и к совместно нажитым (общим) долгам <3>.

Внимание. Кредит, взятый до брака, по общему правилу не относится к совместным обязательствам и после развода не делится. Кто его оформлял, тот и должен выплачивать. Чтобы по добрачному кредиту, взятому, к примеру, на организацию свадьбы, отвечали оба - жених и невеста, они должны быть указаны в договоре с банком - либо как созаемщики, либо как поручители.

Однако этот принцип не действует, если между мужем и женой заключен брачный договор или соглашение о разделе имущества.

Либо есть решение суда о разделе, ведь все совместно нажитое имущество можно поделить и будучи в браке <4>. Тогда их долги при разводе будут делиться так же, как делится на основании перечисленных документов конкретное имущество, на покупку которого брался кредит. Допустим, супруги договорились, что при разводе автомобиль достается мужу. Значит, он и будет выплачивать остаток кредита за машину. Или если по суду один супруг получил две трети совместного имущества, значит, он и будет гасить две трети не закрытых до развода общих кредитов.

Также в брачном договоре или соглашении можно прямо прописать судьбу общих долгов на случай развода. Например, что кредит гасит тот, на кого он оформлен.

Отличия брачного договора от соглашения о разделе имущества покажем в таблице. Кстати, оба этих документа нужно удостоверять у нотариуса.

Не всякий кредит, взятый в браке, автоматически признается общим долгом супругов

Кредит будет считаться общим, а значит, подлежащим разделу, если соблюдается хотя бы одно из этих условий <7>.

Условие 1. Кредит взял один из супругов, но полученные им деньги были потрачены на нужды семьи. К примеру, на достройку и ремонт дома, где супруги проживали, будучи в браке <8>, или на покупку автомобиля <9>.

Сам по себе факт нахождения в браке не является бесспорным доказательством того, что деньги, взятые одним из супругов в долг, были потрачены на семейные нужды. Ведь он вполне мог потратить эти средства, например, на погашение других кредитов, взятых еще до брака <10>.

Условие 2. Кредит возник по инициативе обоих супругов в интересах семьи. Это, в частности, кредиты, где оба супруга созаемщики (практикуется банками при оформлении ипотек), либо один супруг выступает поручителем другого, либо есть его письменное согласие на получение кредита или займа другим супругом. Так, муж потратил заемные деньги на развитие фермерского хозяйства, которое он вел вместе с женой: закупил скот, оборудование, корма, оплатил работу подсобных рабочих.

Поскольку на договоре займа стояла и подпись жены, суд признал, что после развода она должна выплатить кредитору половину долга <11>.

Тот из супругов, кто пожелает разделить образовавшиеся в браке долги и заявит иск об этом, должен будет доказать в суде, что одно из двух перечисленных условий соблюдается <12>. То есть представить договоры, платежки, чеки, расписки и т.д.

Кстати, данное требование распространяется и на ситуацию, когда один супруг берет кредиты втайне от другого. И после развода хочет их поделить. Вряд ли у него что-то выйдет. Верховный суд давно сказал: презумпция согласия супруга на действия другого супруга по распоряжению общим имуществом <13> не распространяется на случаи, когда тот берет на себя долговые обязательства перед третьими лицами <14>. Проще говоря, если муж берет кредит, это не означает, что жена по умолчанию одобряет такой шаг.

Также надо понимать: даже если суд разделит кредит между мужем и женой, это еще не значит, что супруг, выигравший дело, сразу начнет платить меньше. Чаще все наоборот: сначала нужно полностью погасить кредит и только потом взыскивать деньги с другого супруга.

Справка. Под семейными нуждами суды понимают расходы на поддержание необходимого уровня жизни семьи, не связанные с предпринимательством. Это, в частности, затраты на жилище, питание, одежду, медицинские услуги, образование, покупку жилья для совместного проживания, организацию отдыха <15>. Но встречаются и решения, где суд признает коммерческие кредиты, взятые на развитие бизнеса и пополнение оборотных средств фирмы, потраченными на нужды семьи. А все потому, что этой фирмой муж с женой владели вместе. И доходы от бизнеса, собственно, и составляли доход семьи <16>.

Дело в том, что кредит или его часть не переводится автоматически с одного человека на другого по решению суда. Для этого нужно согласие банка <17>. Если муж пойдет в суд делить потребительский кредит, суд привлечет банк как третью сторону и спросит его мнение.

В свою очередь, банк может согласиться перевести кредит на жену, а может и отказаться. В этом случае муж сначала должен будет выплатить весь кредит, а потом уже забирать свою долю у жены <18>.

Внимание. Если один из супругов оформил кредит тогда, когда супруги формально еще находились в браке, но уже проживали раздельно и фактически брачных отношений между ними не было, то такой долг не может быть признан судом совместным <19>. Конечно, при условии, что раздельное проживание будет подтверждено, например, показаниями свидетелей.

* * *

Разделить долг в суде можно только в пределах общего срока исковой давности - это 3 года <20>. Указанный срок считают для каждого платежа отдельно <21>. Например, если развод был в 2017 г., а последний платеж по кредиту внесен по графику в 2021 г., то, подав иск в текущем году, с бывшего супруга можно взыскать половину суммы за период с 2018 по 2021 г. Поделить более ранние платежи не получится - вышел срок исковой давности.

То есть если долг большой и сразу рассчитаться с банком не получается, придется каждые 3 года взыскивать с бывшего супруга половину выплаченной части кредита. Это муторно, но по-другому никак. Исключение - кредиты с созаемщиками и поручителями.

Такой кредит созаемщик может платить сколь угодно долго, хоть 15 лет. А потом взыскать с экс-супруга половину. Это называется "право регрессного требования".

<1> п. 1 ст. 39 СК РФ; п. 15 Постановления Пленума ВС от 05.11.1998 N 15

<2> п. 14 Обзора судебной практики N 3 (2019), утв. Президиумом ВС 27.11.2019

<3> п. 3 ст. 39 СК РФ

<4> п. 1 ст. 38 СК РФ

<5> статьи 41, 42 СК РФ

<6> пп. 1, 2 ст. 38 СК РФ

<7> п. 2 ст. 45 СК РФ; п. 5 разд. "Судебная коллегия по гражданским делам" Обзора судебной практики N 1 (2016), утв. Президиумом ВС 13.04.2016 (далее - Обзор ВС N 1 (2016))

<8> Апелляционное определение Воронежского облсуда от 28.02.2019 N 33-757/2019

<9> Апелляционное определение ВС Республики Марий Эл от 26.09.2019 N 33-1697/2019

<10> Апелляционное определение Воронежского облсуда от 25.07.2019 N 33-4671/2019

<11> Апелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 17.12.2019 N 33-24723/2019

<12> п. 5 разд. "Судебная коллегия по гражданским делам" Обзора ВС N 1 (2016)

<13> п. 2 ст. 35 СК РФ; п. 2 ст. 253 ГК РФ

<14> п. 5 разд. "Судебная коллегия по гражданским делам" Обзора ВС N 1 (2016)

<15> см., например, Апелляционные определения Мособлсуда от 29.04.2019 N 33-3817/2019; Новосибирского облсуда от 31.07.2018 N 33-7439/2018

<16> Постановление 11 ААС от 04.06.2020 N 11АП-2806/2020

<17> п. 2 ст. 391 ГК РФ; Апелляционное определение Воронежского облсуда от 09.04.2019 N 33-2183/2019

<18> Определение ВС от 20.11.2018 N 18-КГ18-201; Апелляционное определение Мосгорсуда от 30.07.2020 N 33-26950/2020

<19> п. 4 ст. 38 СК РФ; п. 16 Постановления Пленума ВС от 05.11.1998 N 15

<20> п. 1 ст. 196 ГК РФ

<21> Постановление Пленума ВС от 29.09.2015 N 43

Статья впервые опубликована в журнале "Главная книга" N 11, 2021

ОРГАНИЗАЦИЯ ОТПУСКНОГО СЕЗОНА

М.А. Кокурина, старший юрист

На какие части разрешено делить отпуск? Когда работодатель обязан перенести отпуск по желанию работника, а когда вправе отказать в этом? Отвечаем на эти и другие вопросы, которые в топах бухгалтерских обсуждений с наступлением отпускной поры.

Предоставление отпуска

Может ли работодатель отказать в предоставлении отпуска работнику, который отработал всего 7 месяцев?

- Не может. Право на отпуск возникает у работника после того, как он непрерывно проработал у этого работодателя 6 месяцев <1>.

При этом рассчитывать продолжительность отпуска пропорционально отработанному времени не нужно <2>. То есть даже по истечении всего 7 месяцев работы сотрудник вправе взять отпуск в полном объеме - в общем случае это 28 календарных дней <3>. В такой ситуации за текущий рабочий год частично отпуск будет предоставлен за отработанное время, а частично - авансом.

Вместе с тем отпуск не должен начинаться раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется <4>. Поэтому, если, предположим, сотрудник по истечении 7 месяцев работы попросит отпуск 35 календарных дней, работодатель вправе отказать. За первый рабочий год положено только 28 дней отпуска, если нет права на дополнительные дни отпуска. Работодатель может, но не обязан предоставлять отпуск авансом. А за отработанный период 7 месяцев работнику положено 16,3 дня отпуска. В этом случае можно округлить в пользу работника до 17 дней или предоставить ему 16 дней, а остаток 11 дней (28 дн. - 17 дн.) или 12 дней (28 дн. - 16 дн.) присоединить к будущему отпуску.

Что делать, если наш работник отказывается от запланированного отпуска?

- От запланированного отпуска сотрудник вправе отказаться, только если:

• или есть "отпускные" нарушения со стороны работодателя, а именно: он письменно не уведомил сотрудника о предстоящем отпуске за 2 недели, не выплатил отпускные или выплатил их позже чем за 3 календарных дня до начала отпуска, неправильно посчитал отпускные <5>;

• или отпускник принадлежит к категории сотрудников, которым отпуск положен в любое удобное для них время по их желанию. Это, в частности:

• работник моложе 18 лет; муж, чья жена находится в отпуске по беременности и родам; работник, имеющий трех и более детей в возрасте до 18 лет;

• совместитель;

• почетный донор России <6>;

• или есть уважительная причина, установленная законодательством или ЛНА компании. Например, болезнь сотрудника накануне отпуска или исполнение им во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей.

Если никаких из указанных обстоятельств нет, то действуйте в общем порядке:

• уведомите сотрудника об отпуске не позднее чем за 2 недели до его начала <7>;

• издайте приказ о предоставлении очередного оплачиваемого отпуска и выплатите отпускные. Если работник отказывается знакомиться с приказом о предоставлении ему отпуска, составьте об этом акт за подписью двух свидетелей;

• вручите сотруднику требование о представлении письменных объяснений о причинах нарушения графика отпусков, если в какой-то из дней отпуска он явится на работу. В требовании можете сразу указать, что в соответствии с документами он находится в отпуске и дни, проведенные на рабочем месте в период отпуска, в рабочее время не засчитываются и оплачены не будут.

Кстати, за несоблюдение графика отпусков сотрудника можно привлечь к дисциплинарной ответственности. Ведь следовать графику обязаны как работодатель, так и работник. При этом получение объяснения от сотрудника - это важный этап соблюдения процедуры привлечения к такой ответственности;

• отмечайте в табеле учета рабочего времени отпуск "ОТ" или "09".

Могут ли наказать работодателя, если работник сам захотел уйти в отпуск на 12 дней, притом что остальные его отпуска за текущий год меньше 14 дней?

- Могут <8>. Трудовой кодекс устанавливает, что отпуск можно делить на части, но длительность одной из частей отпуска в текущем году должна быть не менее 14 дней. Это требование обязательно как для работника, так и для работодателя <9>. Поэтому следить, чтобы при составлении графика отпусков в него была внесена хотя бы одна часть отпуска не менее 14 календарных дней, - это обязанность работодателя.

То есть работодатель должен:

• предусмотреть в графике отпусков одну из частей отпуска продолжительностью не менее 14 дней, ознакомить работника с графиком под роспись;

• предоставить одну из частей отпуска продолжительностью не менее 14 дней, выплатив за них отпускные;

• требовать от работника не являться на рабочее место во время отпуска и проставлять в табеле учета рабочего времени отметки об отпуске в течение такого срока.

Нужно объяснить работнику, что если он явится на рабочее место через 12 календарных дней, то еще 2 дня он будет считаться находящимся в отпуске. И оплачиваться эти 2 дня работы не будут <10>.

Перенос отпуска

Можно ли отказать работнице в переносе отпуска, если старшему из ее четырех детей на момент предоставления "нового" отпуска уже исполнится 18 лет?

- Нельзя, если у работницы на момент подачи заявления о переносе отпуска с запланированного по графику периода не менее трех детей, старшему из которых еще нет 18 лет, а младшему еще нет 14 лет.

И работодатель обязан:

принять от работницы заявление на перенос отпуска;

внести изменения в график отпусков, указав новый период отпуска в удобное для сотрудницы время <11>.

Работа в отпуске

Может ли работник подписывать документы по работе, находясь в отпуске?

- В законе нет прямого запрета на это. Ведь в период отпуска за работником сохраняются его должность и все полномочия по ней.

Вместе с тем отпуск - это время отдыха, в течение которого работник должен быть свободен от выполнения своих трудовых обязанностей. И, к примеру, нахождение сотрудника на работе для подписания каких-либо бумаг может вызвать претензии со стороны трудинспекции по причине нарушения трудового законодательства <12>.

Поэтому безопаснее <13>:

• или оформлять отзыв сотрудника из отпуска на тот день, когда срочно требуется, чтобы он подписал документы. При этом, если в отпуске директор, он вправе самостоятельно издать приказ о своем досрочном выходе из отпуска;

• или оставлять на время отпуска замещающего сотрудника. Например, издайте приказ о передаче полномочий директора его заместителю и выдайте ему доверенность на право представлять интересы компании на время отсутствия директора.

<1> ст. 122 ТК РФ

<2> Письмо Минтруда от 27.03.2020 N 14-2/В-321

<3> ст. 115 ТК РФ

<4> Письмо Минтруда от 25.10.2018 N 14-2/ООГ-8519

<5> ст. 124 ТК РФ

<6> статьи 123, 262.2, 267 ТК РФ; п. 1 ст. 23 Закона от 20.07.2012 N 125-ФЗ

<7> Письмо Роструда от 24.12.2020 N ПГ/59245-6-1

<8> ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

<9> ст. 125 ТК РФ

<10> Определение 3 КАС от 12.08.2020 N 88-13257/2020

<11> ст. 262.2 ТК РФ

<12> ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ

<13> Письмо ГИТ в г. Москве от 20.08.2020 N 77/7-30028-20-ОБ/10-33260-ОБ/18-1193

Статья впервые опубликована в журнале "Главная книга" N 12, 2021